🤔Сомневаетесь, является ли правоприменительная практика источником уголовного права? 6 КСОЮ подготовил ответ специально для вас:
«С учетом правоприменительной практики [а не «по смыслу закона!» - выделено, конечно, нами], под использованием служебного положения в диспозиции ч. 4 ст. 274.1 УК РФ следует понимать использование возможности доступа к компьютерной информации, возникшей в результате выполняемой работы по трудовому, гражданско-правовому договору или влияния по службе на лиц, имеющих такой доступ, то есть тех, кто на законных основаниях использует компьютерную информацию и средства ее обращения».
В деле, о котором идет речь, обвиняемый работал врачом-стажером, фотографировал данные о переболевших Covid-19 и передавал третьему лицу. Тот, в свою очередь, обзванивал бывших пациентов, чтобы предложить им курс реабилитации.
См. Определение 6 КСОЮ от 16.05.2023 № 77-1943/2023. Аналогичное, «профессиональное», толкование принимает практика и по другим делам, как из главы 28 (напр., ст. 272 УК РФ), так и иных (напр., ст. 137, 138 УК РФ). А Пленум по преступлениям в сфере компьютерной информации, кстати, ориентирует на вменение совокупности киберпреступлений с иными составами (мошенничеством и посягательствами на тайны).
Но как службу понимают для других статей?
Для целей вменения ст. 105 УК РФ служебная деятельность истолкована через обязанности по трудовому договору (контракту). Впрочем, это не «чистый» пример, поскольку речь идет о потерпевшем, а не признаке использования служебного положения.
Для мошенничества, присвоения и растраты актуализируется п. 29 ПП ВС РФ от 30.11.2017 № 48, который ориентирует на признаки в ст. 285, 201 УК РФ и государственных / муниципальных служащих (т.е. не отождествляет служебное положение и профессиональные функции).
Поэтому закономерно, что:
➖ «…по смыслу закона, признак совершения преступления с использованием своего служебного положения отсутствует в случае присвоения или растраты вверенного лицу на основании гражданско-правового или трудового договора имущества»
(Постановление Когалымского городского суда от 10 июня 2021 г. по делу № 1-69/2021)
➖ «под лицами, использующими служебное положение, понимаются должностные лица, государственные и муниципальные служащие, а также служащие в целом. Грызлов В.Е. не относится к категории служащих [он директор потребительского кооператива], поэтому он не может быть признан субъектом использования служебного положения»
(Приговор Пролетарского районного суда г. Саранска от 1 апреля 2016 г. по делу № 1-11/2016).
Внимание, казус❗️
▫️злоумышленник Х работает по гражданско-правовому договору в банке;
▫️оказывает банку услуги в сфере IT-технологий;
▫️используя свой доступ к системе, отправляет миллион запросов на переводы денежных средств со счетов других лиц на его (Х) счет.