Обоснованный риск/крайняя необходимость/согласие потерпевшего на причинение вреда и мотив сострадания?

По медицинским уголовным делам подсудимые и их адвокаты часто ссылаются на осуществление деятельности конкретным врачом в условиях обоснованного риска, реже - крайней необходимости. При этом суды, как правило, с наличием этих обстоятельств не соглашаются.

Приговором Кировского райсуда г. Ярославля от 04.06.2024 г. по п. "в" ч. 2 ст. 238 УК к штрафу в разм. 150 тыс. руб. была осуждена врач-хирург частной клиники, которая на дому провела операцию лапароцентеза (прокол брюшной стенки для отвода скопившейся жидкости) онкобольной (рак яичника с метастазами) без контроля УЗИ, в результате чего причинила ранения кишечника и печени, что относится к тяжкому вреду здоровью.

Подсудимая ссылалась на то, что она действовала в условиях обоснованного риска, т.к. пациентка была неизлечимо больна, испытывала сильные боли, скорая отказалась к ней ехать (на руках у пациентки был талон на госпитализацию), пациентку и родственников она предупредила о возможности осложнений, те не просто дали согласие, но и настоятельно просили срочно провести операцию. Сама врач провела более 50 таких операций без контроля УЗИ, руководствовалась исключительно целью облегчить страдания больной в терминальной стадии, из "гуманных интересов". Вместе с тем, ею были нарушения правила оказания медицинской помощи: контроль УЗИ был необходим, поскольку из-за метастаз в брюшной полости больной образовался "конгломерат", и проведение лапароцентеза было сопряжено с высокой вероятностью повреждения внутренних органов. Пациентка впоследствии умерла от основного заболевания.

Апелляция: определением от 23.07.2024 г. приговор изменен, категория преступления изменена с тяжкого преступления на преступление средней тяжести, на основании ст. 76 УК врач освобождена от наказания.

Кассация: предыдущие решения оставила без изменений, посчитав невозможным применить новое примечание к ст. 238 УК, т.к. ст. 10 УК об обратной силе распространяется лишь на случаи, когда у лица имеется хотя бы судимость, а врач в связи с освобождением от наказания считается несудимой.

Друзья, как Вы полагаете, о каком обстоятельстве, исключающем преступность деяния, или смягчающем ответственность, можно вести речь в данном случае? И можно ли вообще о нем говорить?