По закону рабочие командировки не добавляются к 10 месяцам отсутствия в Польше за 5 лет (важное условие для получения карты резидента). Но что насчёт поездок ИПшников?
Dzik спросил это у специалиста по миграционным вопросам Дарьи Гришанович.
🟣 Что говорит закон
— Положения части 4 статьи 212 Закона об иностранцах содержат перечень ситуаций, которые:
▪️не учитываются как период отсутствия
▪️и засчитываются при расчете общего 5-летнего периода, необходимого для получения статуса резидента ЕС.
В частности, как сказано в пункте 1, такой ситуацией является исполнение «служебных обязанностей или работы за пределами территории Польши» на основании договора с «польским» работодателем.
Но тут стоит обратить внимание на следующие ключевые элементы.
Данная норма применяется к:
1️⃣ тем, кто «wykonuje obowiązki zawodowe»,
или
2️⃣ тем, кто «świadczy pracę»
за пределами страны «na podstawie umowy zawartej z pracodawcą», местонахождение которого — на территории Польши.
🟣 В чём тут сложность?
— Само использование термина «pracodawca» указывает — законодатель имел в виду классические трудовые отношения, — считает Дарья. — Если бы он намеревался распространить эту норму на индивидуальных предпринимателей, то следовало бы использовать иную терминологию.
То же самое относится и к формулировке «świadczenie pracę» (здесь законодатель мог бы использовать такие фразы, как, например, «wykonywanie zleceń / świadczenie usług»).
☝️ При договоре B2B ситуация принципиально иная:
▪️ стороны договора являются равноправными предпринимателями,
▪️ другая сторона не является «pracodawcą» в понимании закона,
▪️ иностранец оказывает услуги как независимый предприниматель, а не как работник, то есть не świadczy pracy, а только świadczy usługi.
Таким образом, из буквального толкования нормы следует, что B2B не подпадает под эту категорию, поскольку заказчик услуг в рамках B2B не является «pracodawcą».
🟣 Что насчёт других видов договоров?
— С трудовым договором с доказательственной точки зрения всё относительно просто: каждая командировка в Польше оформляется надлежащими документами, а работнику полагается dieta z tytułu podróży służbowej, — отмечает Дарья. — Достаточно сохранить
polecenie wyjazdu służbowego, так как этот документ будет весомым подтверждением при рассмотрении дела о получении статуса резидента ЕС.Сомнения могут возникнуть по поводу первого элемента — «wykonanie obowiązków zawodowych», так как это понятие можно трактовать достаточно широко.
Тут можно аргументировать, что wykonywanie obowiązków zawodowych в том числе относится и к другим типам договоров, например umowa zlecenia.
☝️ Собеседница добавляет: «wykonawać obowiązki zawodowe» может и председатель правления («prezes zarządu») польской компании, который временно направился за границу. Но тут всё ещё остаётся третий элемент статьи, согласно которому это должен быть договор, заключенный z pracodawcą.
— Следует также учитывать процессуальные риски: органы склонны придерживаться буквального толкования нормы, особенно когда речь идет о положениях, носящих характер исключения из общего правила, — предупреждает Дарья. — Часть 4 статьи 212 Закона об иностранцах как раз является исключением из принципа непрерывности пребывания.
Как правило, исключения толкуются ограничительно — и это создаёт реальный риск, что орган не будет брать во внимание командировки, если иностранец трудоустроен не по UoP, хоть прямо трудовой договор в этой статье и не указан.
🐽 Стоит отметить, что мы ещё ждём ответа ужонда по вопросу, как же считать выезды ИПшников. Когда (если) нам ответят, поделимся им тут
#легализация