XRP - не ценная бумага. Или нет… (часть 1)

tldr: краткий обзор решения по Ripple

Нечасто пишу про громкие новости, но про решение по XRP менее чем за 24 часа появилось столько противоречивой информации, что чувствуется необходимость разобраться в произошедшем.

1. Что произошло
⁃ с 2013 по 2020 гг. токены XPR передавались Ripple’ом (1) институционалам (примерно на $730m) через различные контракты, (2) ритейлу через биржи и трейдинговые алгоритмы (programmatic sales, еще на $760m), (3) в форме оплаты за услуги (сотрудникам, разработчикам и тп, на $610m), (4) плюс к этому через биржи на $600m лично от CEO и COO;
⁃ в 2020 г. SEC обвинил главных по Ripple в незаконном (то есть с нарушением законов о ценных бумагах) предложении и продаже ценных бумаг - по мнению SEC, Ripple должен был пройти регистрацию и подавать отчетность;
⁃ если верить новостным заголовкам, вчера Ripple одержал в суде победу над SEC / суд США отказался признавать XRP ценной бумагой (security);
⁃ на самом деле суд оценил ходатайства сторон о вынесении решения в порядке упрощенного судопроизводства, и частично встал на строну Ripple, вопрос о признании XRP ценной бумагой вообще не рассматривался (подробнее ниже).

2. Пояснение по последнему поинту
⁃ упрощенное судпроизводство проводится, когда суд может вынести решение на основе представленных доказательств, без необходимости проведения полного судебного разбирательства;
⁃ это происходит, когда нет реального спора о каком-либо существенном факте, то есть все ключевые факты были установлены и не вызывают сомнений, а закон ясно указывает на то, что истец/ответчик должен выиграть дело;
⁃ если же имеются факты, которые могут быть интерпретированы в пользу обеих сторон, то дело должно быть передано на рассмотрение суда;
⁃ в случае с Ripple суд сделал вывод, что (1) в части институциональных продаж имеется реальный спор, в этой части речь идет о ценных бумагах (дело должно быть рассмотрено судом), (2) в части остальных продаж реальный спор отсутствует, инвестконтракты/securities не заключались/передавались (т.e. решение в пользу Ripple может быть вынесено без проведения полного судебного разбирательства).

3. Тест Хауи/Howey Test (важно для понимания контекста)
⁃ это тест, разработанный Верховным Судом США для определения того, является ли сделка инвестконтрактом (и, следовательно, ценной бумагой);
⁃ согласно этому тесту инвестконтракт это (1) инвестиция денег, (2) инвестиция в общее предприятие, (3) инвестиция с ожиданием получения прибыли, (4) прибыль генерируется из усилий других;
⁃ при оценке сделки надо всегда смотреть на экономическую суть и совокупность обстоятельств (а не на форму) - поэтому сбор денег под обещания вернуть их через год с 10% скорее всего будет инвестконтрактом/security даже без внешних атрибутов инвестконтракта.