Практика удержания НДФЛ с "российской" зарплаты релокантов, потерявших статус налоговых резидентов РФ

У нас стало появляться всё больше информации о том, как на практике ведут себя работодатели в данной ситуации.

Еще раз кратко напомним, почему зарплата налоговых "нерезидентов" РФ, работающих на российских работодателей из-за границы, не должна облагаться НДФЛ.

Для целей налогообложения НДФЛ вознаграждение за выполнение трудовых обязанностей за пределами РФ отнесено к доходам от источников за пределами РФ (пп. 6 п. 3 ст. 208 НК РФ), а физические лица, не являющиеся налоговыми резидентами РФ, признаются налогоплательщиками НДФЛ только в отношении доходов от источников в РФ (п. 1 ст. 207 НК РФ).

С этим согласен и Минфин (письмо от 04.08.2022 № 03-04-05/75657), только настаивает, чтобы в трудовом договоре содержалось упоминание об "иностранном" рабочем месте сотрудника.

Работодателей, исходя из их позиции, можно разделить на три группы.

Первая группа (Налоговый кодекс? Не, не слышали 🤔)

Эти работодатели уже удерживают НДФЛ из зарплаты релокантов, потерявших статус налоговых резидентов РФ, по ставке 30%. Их позиция: мы не хотим проблем с налоговой, кому не нравится, можете обращаться в налоговую за возвратом вашего налога или судиться с налоговой или с нами.

Вторая группа (меньше знаешь - крепче спишь 😮‍💨)

Продолжают удерживать НДФЛ по ставке 13%, не проявляя особой активности в уточнении налогового статуса работников. Как правило, понимают, что 30% удерживать незаконно, но и совсем не удерживать налог не рискуют.

Третья группа (гордость России 👑)

Наиболее открытые для обсуждения, активно идущие на контакт с работниками, законопослушные. Договариваются с работниками о предоставлении ими всех необходимых документов (заявлений, копий загранпаспортов), заключают доп. соглашения к трудовым договорам, указывая "иностранные" рабочие места сотрудников. После соблюдения всех формальностей перестают удерживать НДФЛ из зарплаты работников.

Есть еще категория работодателей (мы не стали их выделять в отдельную группу), которые также хотят перестать удерживать НДФЛ у работников, но опасаются подписывать с ними доп. соглашения к трудовым договорам, так как Минтруд против (письмо от 09.09.2022 № 14-2/ООГ-5755), хотя, Трудовой кодекс не содержит подобного запрета.

Эти работодатели расторгают трудовые договоры с работниками, заключая с ними договоры на оказание услуг (выполнение работ), и с выплат в рамках таких договоров не удерживают НДФЛ. Понятно, что далеко не все работники готовы заменить трудовой договор на гражданско-правовой, но когда цена вопроса - 30% от зарплаты, это может являться убедительным аргументом. 

Что делать, чтобы работодатели прекратили удерживать НДФЛ?

Как показывает практика, наиболее негативные сценарии удержания НДФЛ связаны с пассивностью работников. Если работодатель видит, что работник элементарно не знает своих прав или не решается о них заявлять, то почему бы не удерживать у него 30% налога, снимая с себя любые потенциальные претензии со стороны налоговой.

И наоборот. Та самая третья группа работодателей обычно не бегает за своими работниками, уговаривая их предоставить документы и подписать доп. соглашение к трудовому договору. Как правило, инициатива исходит от самих работников. Нет гарантии, что это точно сработает, но если работодатель адекватен, то шансы на прекращение удержания НДФЛ из зарплаты высоки.

И уж в любом случае не стоит молча сидеть в ситуации, когда с вас уже удерживают 30% НДФЛ. Хоть многим и кажется, что это не поможет, но вежливые письма в адрес работодателя с приведением в них юридического обоснования того, почему работодатель не прав, удерживая с вас НДФЛ, и с просьбой прекратить удержание, могут творить чудеса 🎩🪄

Возможно, единственное исключение, когда стоит подумать о том, проявлять ли активность, это ситуация, при которой ваш работодатель удерживает с вас 13%, и вы расцениваете, что с высокой вероятностью, получив от вас подтверждение вашего нерезидентства, он начнет удерживать с вас 30%. В этом случае 13% могут быть для вас неким компромиссным вариантом.