Получение и неполучение разрешения КЭК РФ на одну и ту же поставку

В практике возникают ситуации, когда на однотипные поставки участник ВЭД в одном случае получает разрешения КЭК РФ, а в другом — не получает. Как правило, такие расхождения обусловлены разными требованиями отдельных таможенных органов и недостаточной унификацией подходов таможенного администрирования на местах.

Отсюда закономерно возникает вопрос: выходит, если участник ВЭД, осуществляя однотипные поставки, вдруг взял и получил на последнюю разрешение КЭК РФ, то все предыдущие точь-в-точь такие же поставки были с нарушением экспортном контроля?

Вопрос дискуссионный.

Таможенные органы с высокой степенью вероятности будут расценивать получение разрешения КЭК РФ как прецедент и необходимое основание для привлечения участника ВЭД к ответственности за несоблюдение запретов и ограничений по ст. 16.3 КоАП РФ по предыдущим поставкам в пределах срока давности.

С другой стороны, законодательство об экспортном контроле предусматривает, что необходимость получения разрешения КЭК РФ (как и лицензии ФСТЭК России) устанавливается по результатам идентификации контролируемых товаров и технологий. С учетом того, что идентификацию может проводить участник ВЭД самостоятельно, а равно подавать заявление и документы на получение разрешения КЭК РФ без идентификационного заключения, то первостепенная роль в инициировании всей этой процедуры технологически отведена именно участнику ВЭД.

Комиссия по экспортному контролю (КЭК РФ) не наделена полномочиями по идентификации контролируемых товаров и технологий, а выбор в пользу выдачи (отказа в выдаче) разрешения КЭК РФ делается этим органом по результатам межведомственного анализа и оценки документов и сведений в рамках государственной экспертизы. В этой связи КЭК РФ, как установлено законодательством, может принять решение о выдаче либо об отказе в выдаче указанного документа, но не может вынести такое решение, как "об отсутствии необходимости получения разрешения КЭК РФ".

Наконец, законодательство об экспортном контроле прямо говорит о том, что именно участник ВЭД должен усмотреть в своей поставке "основания полагать", что вывозимая продукция может быть применена для создания вооружения и военной техники либо приобретается в интересах лиц, причастных к террористической деятельности. Также именно участник ВЭД обязан обратиться за получением разрешения КЭК РФ при наличии указанных оснований.

В этой связи если участник ВЭД вдруг усмотрит в очередной предстоящей поставке соответствующие риски ("основания полагать") и обратиться за получения разрешения КЭК РФ, это еще не говорит о том, что все другие предыдущие поставки без разрешения КЭК РФ были с нарушением. В любом случае последнее слово должно быть за идентификационной экспертизой, в том числе с учетом ретроспективных условий реализации внешнеэкономической сделки и осуществления внешнеэкономических операций.